Трудовой договор с генеральным директором ООО заключен на неопределенный срок, хотя согласно уставу ООО срок полномочий генерального директора ООО установлен в 5 лет. Какой выход из этой ситуации?
Согласно ст. 58 ТК РФ трудовые договоры могут заключаться:
На неопределенный срок;
На определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор).
Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок.
Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой ст. 59 ТК РФ. Частью второй этой же статьи предусмотрены случаи, когда срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.
В соответствии с частью второй ст. 59 ТК РФ по соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться с руководителями независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности.
Руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа (ст. 273 ТК РФ).
В случае, когда с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон (ст. 275 ТК РФ).
Таким образом, из содержания ст. 59 и ст. 275 ТК РФ можно сделать вывод, что с руководителем организации может быть заключен как срочный трудовой договор, так и трудовой договор, заключенный на неопределенный срок.
В то же время согласно ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Федеральный закон N 14-ФЗ) единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.
Так как, согласно устава ООО срок полномочий генерального директора ООО установлен в 5 лет, то в силу ст. 40 Федерального закона N 14-ФЗ генеральный директор общества должен избираться не реже, чем каждые 5 лет.
Между тем, на практике нередко возникает ситуация, когда с генеральным директором заключается трудовой договор на неопределенный срок, либо в заключенном ранее срочном трудовом договоре в силу части четвертой ст. 58 ТК РФ условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу, и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок. Иными словами, возникает ситуация, когда срок полномочий генерального директора, определенный уставом общества, истек, а трудовые отношения между ним и обществом продолжаются, поскольку трудовой договор, заключенный с ним, не прекращен.
Законодательство же не содержит положений о том, какие правовые последствия влечет истечение срока полномочий генерального директора общества.
Некоторые специалисты придерживаются позиции, согласно которой истечение срока полномочий единоличного исполнительного органа общества влечет утрату данным лицом соответствующих полномочий. В связи с чем, на практике нередко возникают спорные ситуации разрешаемые в суде.
При этом судебные органы анализируя действующее законодательство в большинстве случаев приходят к выводу, что истечение срока полномочий единоличного исполнительного органа, определенного уставом общества не влечет прекращения его полномочий. В частности, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 29.10.2007 N А13-2333/2007 сказано: "Законом об ООО не определены последствия истечения срока полномочий руководителя общества, а, следовательно, истечение этого срока не влечет прекращение полномочий генерального директора, и он обязан выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента избрания нового руководителя".
К аналогичному выводу пришли суды и в постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 14.08.2003 N А56-23481/02, ФАС Центрального округа от 10.08.2004 N А09-832/03-5-4.
По нашему мнению, если срок полномочий генерального директора общества, определенный уставом, истек, то во избежание спорных ситуаций обществу следует принять решение об избрании единоличного исполнительного органа (генерального директора).
В случае, когда в соответствии с решением общего собрания участников ООО действующий генеральный директор вновь избран на эту должность, действие трудового договора, заключенного с ним ранее, продолжается. Если же общим собранием общества избран новый руководитель, трудовой договор, заключенный с генеральным директором на неопределенный срок, должен быть прекращен.
Помимо общих оснований прекращения трудового договора ст. 278 ТК РФ предусмотрены дополнительные основания прекращения трудового договора с руководителем организации.
Согласно п. 2 этой статьи трудовой договор с руководителем организации прекращается в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении договора.
При наличии соответствующего решения уполномоченного органа юридического лица трудовой договор с руководителем организации может быть прекращен без какого-либо обоснования причин его прекращения (п. 4.1 постановления Конституционного Суда РФ от 15.03.2005 N 3-П).
Если Уставом ООО предусмотрено, что Генеральный директор избирается Общим собранием участников на срок на три года, может ли трудовой договор Генерального директора быть заключен на неопределенный срок? Спасибо!
Ответ
Ответ на вопрос:
В настоящее время, действующее трудовое законодательство допускает возможность заключения с директором организации как срочного трудового договора, так и договора на неопределенный срок. Однако, мы рекомендуем придерживаться сроков, указанных в Уставе организации, т.к. в описанной ситуации возникают иные риски для организации.
О заключении с генеральным директором трудового договора .
Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", генеральный директор общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Таким образом, при истечении данного срока, однако при дальнейшем осуществлении должностных обязанностей по трудовому договору, решения генерального директора могут быть признаны неправомерными и недействительными. Что может повлечь служебные разбирательства и негативные последствия для компании.
Поэтому для исключения возможных рисков, считаем необходимым устанавливать срок трудового договора с генеральным директором организации в соответствии с действующим Уставом организации. То есть, если в Уставе указано, что генеральный директор избирается на 3 года, то следует определить срок трудового договора в 3 года. Если же, в Устав компании будет внесено изменение, позволяющие занимать должность генерального директора бессрочно, то допустимо и трудовой договор с работником заключать на неопределённый срок.
Подробности в материалах Системы Кадры:
1. Ответ: Как заключить трудовой договор с генеральным директором
Трудовой договор с руководителем организации имеет ряд особенностей, а именно:
- может заключаться на срок, установленный учредительными документами организации, соглашением сторон или нормами федерального законодательства, но не более пяти лет (ст. , ТК РФ);
- может предусматривать условие об испытании на срок до шести месяцев (). Условие об испытании может быть установлено только в том случае, если генеральный директор назначен, а не избран на должность по конкурсу ();
- может содержать дополнительные основания для его расторжения. Подробнее об этом см. .
Вопрос из практики: можно ли заключить с руководителем организации трудовой договор на срок, превышающий пять лет
Ответ на этот вопрос зависит от того, какой договор заключен с руководителем организации.
Организация вправе заключить с руководителем организации как срочный, так и бессрочный трудовой договор. Это объясняется тем, что трудовым законодательством предусмотрено право, а не обязанность заключать срочный трудовой договор с руководителем. Об этом сказано в статьи 59 Трудового кодекса РФ.
Исключение предусмотрено только для случаев, когда иное установлено в федеральном законодательстве (). Например, это касается президента государственной или муниципальной образовательной организации высшего образования, трудовой договор с которыми можно заключить только на срок не более пяти лет (). В остальных случаях организация вправе заключить с руководителем организации бессрочный трудовой договор. В результате фактический срок действия такого бессрочного договора может превысить пять лет.
Если же организация заключает срочный трудовой договор с руководителем, то его срок не может превышать пяти лет. При этом конкретный период работы в рамках пятилетнего ограничения определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Такой порядок следует из положений статьи 275 и Трудового кодекса РФ.
Данный порядок отвечает требованиям законов об акционерных обществах и ООО ( , ) и подтвержден .
Возможность продления срочного трудового договора с руководителем организации на новый срок законодательством .
Вопрос из практики: можно ли в уставе организации предусмотреть срок полномочий ее руководителя, превышающий пять лет
Нет, нельзя.
В случае когда в соответствии с трудовым законодательством с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок его действия определяется учредительными документами организации (уставом) или соглашением сторон ().
При этом срочный трудовой договор с сотрудником (в т. ч. руководителем организации) не может превышать пяти лет, если иной срок не установлен федеральными законами (). К федеральным законам, регулирующим прием руководителей организации, можно отнести законы об акционерных обществах и ООО. Предельный срок, на который может быть заключен трудовой договор с руководителем, указанные законы не предусматривают ( , ).
Таким образом, при указании в уставе организации срока полномочий ее руководителя необходимо руководствоваться Трудового кодекса РФ. Это значит, что единовременный срок полномочий руководителя организации не может превышать пяти лет. При необходимости по решению учредителей (акционеров) прежний руководитель может быть переизбран на новый срок.
Вопрос из практики: можно ли принять руководителя организации на меньший срок, чем указано в уставе
Ответ зависит от того, как срок указан в уставе.
Срок действия трудового договора с руководителем организации устанавливается учредительными документами организации (в частности, уставом) или соглашением сторон ().
Если уставом предусмотрен максимально возможный срок срочного трудового договора с руководителем (например, «на срок до стольки-то лет»), то с руководителем организации можно заключить трудовой договор на меньший срок, чем указан в уставе.
Если уставом закреплен конкретный срок трудовых отношений с руководителем (например, три года или пять лет), то заключить трудовой договор нужно именно на этот срок. Например, в ООО избирать директора следует исключительно на срок, определенный в уставе (). В противном случае по истечении срока полномочий руководителя по трудовому договору его полномочия не прекратятся, он будет действовать на основании устава и решения об избрании.
Если в уставе зафиксирован конкретный срок, то у руководителя организации всегда будет право на в , определенном Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ, Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, статьями и Трудового кодекса РФ.
При необходимости соответствующие изменения о сроках полномочия руководителя организации могут быть внесены в устав решением общего собрания учредителей (участников).
Вопрос из практики: как переоформить бессрочный трудовой договор, заключенный с руководителем организации, и сделать его срочным в соответствии с уставом организации
Если после заключения бессрочного трудового договора с руководителем организации его необходимо переоформить в срочный в соответствии с уставом, то сделать это можно только через его расторжение и заключение нового срочного трудового договора.
Трудовой кодекс РФ не запрещает заключать с руководителем организации трудовой договор на неопределенный срок, если в учредительных документах не закреплен конкретный срок трудовых отношений с руководителем (). Вместе с тем, уже после заключения бессрочного договора с руководителем организации может возникнуть необходимость в его переоформлении на определенный срок. Такое возможно, например, если при заключении трудового договора по ошибке не указали срок в соответствии с уставом или если организация внесла изменения в устав, которые предполагают, что руководитель организации осуществляет свои полномочия только в течение .
Действующее трудовое законодательство в общем случае не предусматривает возможности . Это объясняется тем, что срок – это особое условие договора. По сути если меняется срок, то меняется и сам договор, то есть происходит не изменение заключенного договора, а оформление нового договора. Это следует из положений и Трудового кодекса РФ.
Поэтому если стоит задача переоформить бессрочный трудовой договор с руководителем организации в срочный, то сделать это можно только через его расторжение и заключение нового договора.
Расторгнуть текущий трудовой договор можно:
- на основании руководителя организации (ст. ,
Дмитрий Замордуев, Кандидат юридических наук, преподаватель МГЮА
Принятие нового Трудового кодекса РФ позволило завершить многие споры по вопросам содержания трудового договора с руководителем организации. Прежде нельзя было дать однозначного ответа в отношении срока трудового договора, что вызывало дискуссии со стороны представителей науки трудового права. В настоящий момент положения ст.59 и ч.1 ст.275 ТК РФ однозначно предусматривают возможность заключения срочного трудового договора с руководителем организации. В качестве источников, регулирующих установление конкретного срока трудового договора, называются учредительные документы организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, а также само соглашение сторон. Разрешение существовавшей дискуссии в пользу срочного трудового договора следует считать положительным вкладом в дело единообразного регулирования труда руководителя организации. Во-первых, снята коллизия между нормами трудового и корпоративного права, существовавшая долгое время. Во-вторых, заключение с руководителями срочных договоров является дополнительным проявлением дифференциации регулирования их труда. Причем, срочность договора не должна расцениваться как ущемление трудовых прав руководителей, «поскольку может быть компенсирована им особыми условиями оплаты труда, определенной самостоятельностью при исполнении своих трудовых обязанностей» . В корпоративном законодательстве для обществ с ограниченной ответственностью уточняется, что договор между обществом и его единоличным исполнительным органом должен заключаться на определенный срок, установленный уставом общества (п.1 ст.40 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Касательно акционерных обществ предусматривается несколько иная конструкция. Не указывая точно на обязанность заключения срочного трудового договора, п.4 ст.69 ФЗ «Об акционерных обществах» предоставляет право досрочного прекращения полномочий единоличного исполнительного органа. Такая формулировка дает основание сделать вывод о срочном характере договора с руководителем организации.
Необходимо выяснить, чем должны руководствоваться организации, устанавливая в уставе или трудовом договоре с руководителем определенный срок в соответствии со ст.275 ТК РФ. Потому что, как может показаться на первый взгляд, формальное толкование ст.275 ТК РФ отдает на откуп органам управления организаций решение этого вопроса, не устанавливая минимального и максимального пределов. Как было продемонстрировано, нормы корпоративного законодательства также не регулируют длительность срочного договора. В таком случае, нам представляется, регулирование должно осуществляться нормами трудового права , причем, ст.275 ТК РФ должна применяться посредством системного толкования и учета общих требований к сроку трудового договора. Таким образом, органы управления организации при определении длительности срока договора имеют возможность усмотрения в рамках пятилетнего срока, предусмотренного ст.58 ТК РФ. В соответствии со ст.58 ТК РФ срок трудового договора не должен превышать пяти лет, если иной срок не установлен федеральными законами.
При регулировании труда руководителей федеральных государственных унитарных предприятий был выбран путь императивного установления в подзаконных нормативных правовых актах срока действия трудового договора (контракта) с ними. В соответствии с Распоряжением Минимущества РФ от 11.12.2003г. №6946-р "Об утверждении Примерного трудового договора с руководителем федерального государственного унитарного предприятия" срок трудового договора должен составлять не менее трёх и не более пяти лет. В типовом трудовом контракте, утвержденном Приказом Минсельхоза РФ от 22 декабря 2000 г. N 1053 (с изменениями от 16 июля 2002 г.), устанавливается срок действия три года.
Существует и иная точка зрения, согласно которой с руководителем организации может быть заключен трудовой договор на неопределенный срок. В соответствии со ст.59 ТК РФ «выбор варианта договора - срочный или заключаемый на неопределенный срок - это право работодателя, и заключение срочного трудового договора не является обязательным» . Нам представляется, что к такому выводу можно прийти в результате применения норм трудового права в отрыве от норм корпоративного права. Как было продемонстрировано выше, с руководителями определенных видов организаций не может быть заключен трудовой договор на неопределенный срок. Но в отношении труда руководителя организации недопустимо игнорирование принципа комплексного регулирования его деятельности нормами нескольких отраслей российского права.
Коршунова Т.Ю. Правовое регулирование труда руководителя организации: единство и дифференциация // Журнал российского права. 1998. № 6. С.39.
Куренной А.М. Правовое регулирование трудовых отношений с руководителем организации // Закон. 2004. №1. С.60.
Трудовой кодекс позволяет заключать срочные договоры лишь в определенных ситуациях и с некоторыми категориями работников. К ним, в частности, относятся руководители организаций. Рассмотрим, как заключить срочный трудовой договор с директором, когда можно оформить срочный трудовой договор с генеральным директором, какие условия должен включать такой договор, и на какой срок заключается договор с гендиректором.
Из этой статьи вы узнаете:
- когда можно оформить срочный трудовой договор с генеральным директором;
- какие условия должен включать такой договор;
- на какой срок заключается договор с гендиректором.
Право на заключение срочного трудового договора с директором
Для значительной части зарегистрированных в нашей стране организаций заключение срочного трудового договора с руководителем является необходимой мерой. Как правило, срок полномочий генерального директора определяется уставом организации. Поэтому трудовой договор заключается с руководителем организации на тот срок, который определен уставом. Такое право предоставляет работодателю статья 59 Трудового кодекса. В соответствии с ней срочные трудовые договоры могут заключаться, в том числе с руководителями, их заместителями и главными бухгалтерами, независимо от организационно-правовых форм и форм собственности организаций.
Порядок оформления срочного трудового договора с директором
Порядок заключения с будущим руководителем трудового договора (в том числе срочного), определяется, как правило, специальным законодательством о соответствующей организационно-правовой форме юридических лиц. Это может быть проведение конкурса, избрание или назначение на должность и др. (ст. 275 ТК РФ).
Помимо этого, могут предъявляться особые требования к документам, которые представляет претендент на должность руководителя. Так, директор государственного (муниципального) учреждения, должен предоставить сведения о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруга (супруги) и несовершеннолетних детей (п. 1 ст. 8 Федеральный закон от 25.12.2008 № 273-ФЗ «О противодействии коррупции»).
Вопрос о том, кто именно подписывает договор с будущим гендиректором, также решается в зависимости от организационно-правовой формы организации. Например, в ООО договор от имени общества может подписать (в зависимости от того, каким органом был избран гендиректор): председатель общего собрания участников общества, на котором была утверждена кандидатура руководителя, участник, уполномоченным решением общего собрания, председатель совета директоров, лицо, уполномоченное решением совета директоров (см. п. 1 с. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). В компетенцию этого же органа входит и расторжение срочного трудового договора с директором.
Помимо специальных требований работодатель должен соблюсти и общие требования законодательства, установленные для приема в штат нового работника. В частности, нужно ознакомить руководителя под роспись с правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, коллективным договором (ст. 68 ТК РФ).
Содержание и образец с директором
Коммерческие организации, прежде всего, акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью, самостоятельно разрабатывают условия заключаемых с руководителями трудовых договоров. В этой сфере они обладают большой свободой действий. Главное, чтобы содержание такого трудового договора включало условия, перечисленные в ст. 57 ТК РФ.
Для срочного трудового договора к таким условиям относятся, во-первых, указание срока его действия, а во-вторых, обстоятельства (причины), послужившие основанием для его заключения в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом.
Что касается основания заключения срочного трудового договора , то оно прямо предусмотрено ст. 275 ТК РФ.
Что же касается его срока, то, согласно той же ст. 275 ТК РФ, срок действия трудового договора с руководителем определяется учредительными документами организации (то есть ее уставом или положением) или соглашением сторон.
Для ООО, например, данный срок определяется уставом общества. При этом закон об ООО формальных ограничений данного срока не содержит. В то же время ст. 58 ТК РФ требует, чтобы этот срок не превышал 5 лет, если иное не установлено ТК РФ и иными федеральными законами. В связи с этим рекомендуется в уставе ООО срок полномочий генерального директора устанавливать в пределах 5 лет.
Что же касается организаций муниципального и государственного сектора, то для них уполномоченными органами могут утверждаться образцы типовых договоров. Например, типовая форма трудового договора с руководителем государственного (муниципального) учреждения утверждена Постановлением Правительства РФ от 12.04.2013 № 329, примерный трудовой договор с руководителем федерального государственного унитарного предприятия утвержден Приказом Минэкономразвития РФ от 02.03.2005 № 49.
Расторжение срочного трудового договора с директором
Трудовое законодательство устанавливает особенности расторжения трудового договора с генеральным директором.
Если инициатором досрочного расторжения трудовых отношений является сам руководитель, он обязан предупредить об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) не позднее, чем за 1 месяц.
Работодателю предоставляются дополнительные основания расторжения трудового договора с директором. Это:
- принятие необоснованного решения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями и главным бухгалтером, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п.9 ч.1 ст.81 ТК РФ);
- однократное грубое нарушение руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обязанностей (п.10 ч.1 ст.81 ТК РФ);
- отстранение от должности руководителя организации - должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве) (п.1 ч.1 ст.278 ТК РФ);
- принятие уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора (п.2 ч.1 ст.278 ТК РФ).
Кроме того дополнительные основания прекращения трудового договора с руководителем могут быть предусмотрены непосредственно трудовым договором (п.3 ч.1 ст.278 ТК РФ).
Если же трудовые отношения прекращаются по причине истечения срока действия трудового договора, работодатель должен действовать следующим образом.
Специфика трудовых отношений с руководителями заключается в том, что они регулируются не только нормами трудового права, но нормами корпоративного права. На стыке норм этих двух отраслей и возникают практические вопросы, на которые законодательство не дает прямые ответы.
Например, какой договор заключить с руководителем – срочный или на неопределенный срок, нужно ли расторгать трудовой договор при истечении полномочий директора, как корректно юридически оформить продление полномочий директора.
Мы рассмотрим некоторые вопросы. На самом деле проблем возникает очень много – будем рады вашим комментариям и вопросам по спорным ситуациям.
Какой трудовой договор правильно будет заключать с руководителем организации: срочный или на неопределенный срок?
Рассмотрим это на примере руководителя общества с ограниченной ответственностью (далее – руководитель).
Вопросы труда руководителей регламентируются Трудовым кодексом РФ (далее – ТК РФ), где есть специальная глава 43, но также и другими законами, например, Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ от 08.02.1998 г. (далее — Закон). В частности, статья 40 Закона гласит, что единоличный исполнительный орган избирается общим собранием участников общества на срок , определенный уставом общества .
Схожая норма содержится в Федеральном законе «Об акционерных обществах» №208-ФЗ от 26.12.1995 г.
В свою очередь, согласно статье 275 ТК РФ, в случае, когда в соответствии с частью второй статьи 59 Кодекса с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.
Анализ статей 58 и 59 ТК РФ свидетельствует, что срочный трудовой договор заключается с руководителями организаций лишь по соглашению сторон .
Общее собрание (единственный участник) общества может избрать руководителя на срок, установленный уставом общества, и в протоколе общего собрания (решении единственного участника) общества будет указан конкретный срок, например, 5 лет, но заключить срочный трудовой на этот срок возможно только с согласия работника.
При этом в тексте трудового договора должно быть указано основание для его заключения, например, трудовой договор заключается по соглашению сторон, в соответствии с частью 2 статьи 59 ТК РФ, сроком на 5 лет.
Таким образом, работодатель при наличии в уставе общества конкретного срока избрания руководителя и на основании протокола общего собрания (решения единственного участника) общества прямо заинтересован заключить с руководителем срочный трудовой договор по соглашению сторон. При несогласии руководителя заключить срочный трудовой договор работодатель вправе заключить только трудовой договор на неопределенный срок, либо отменить свое решение об избрании данного лица генеральным директором.
Что необходимо делать при завершении срока полномочий руководителя по трудовому договору?
При срочном трудовом договоре истечение срока его действия является основанием для его расторжения.
Однако для расторжения трудового договора в связи с истечением срока необходима инициатива либо со стороны работодателя либо со стороны работника, заявленная до истечения срока действия срочного трудового договора.
Со стороны работодателя это может быть протокол о прекращении полномочий руководителя либо об освобождении от должности и о расторжении трудового договора в связи с истечением срока его действия, например, Освободить от должности и расторгнуть 11 мая2012 г. срочный трудовой договор с Генеральным директором ООО…Ивановым Иваном Ивановичем в связи с истечением срока действия.
Со стороны работника это может быть, например письменное требование о расторжении трудового договора в адрес работодателя.
При этом ТК РФ не предусматривает общего правила о перезаключении или продлении срочного трудового договора . Поэтому в тех случаях, когда стороны хотят продолжить трудовые отношения на новый срок, они должны формально расторгнуть трудовой договор, срок которого истекает, и заключить новый трудовой договор на тот же или другой срок.
Таким образом, при желании работодателя заключить с тем же лицом срочный трудовой договор на новый срок, оно может быть выражено в протоколе общего собрания (решении единственного участника) общества, например, избрать … Иванова Ивана Ивановича … Генеральным директором ООО … с 12 мая 2012 года на новый срок 5 лет и поручить участнику общества Петрову Петру Петровичу подписать от имени Общества срочный трудовой договор с Генеральным директором.
При этом оно может быть оформлено как в виде отдельного протокола общего собрания (решения единственного участника) либо в виде отдельного пункта в том же протоколе (решении), где говорится о расторжении срочного трудового договора с руководителем.
Руководитель должен быть ознакомлен с протоколом (решением) общего собрания.
Таким образом, в случае расторжения срочного трудового договора с руководителем и заключении с ним нового срочного трудового договора обществу необходимо оформлять все документы, обычно оформляемые при приеме и увольнении работников, включая приказы о приеме и увольнении работников, записи в трудовую книжку руководителя.
На практике бывают случаи, когда ни одна из сторон не заявила о расторжении срочного трудового договора до установленного срока его действия, работник фактически продолжает работу и в полном объеме осуществляет руководство обществом.
В этих случаях подлежат применению положения части 4 статьи 58 ТК РФ о том, что когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок .
Применимость данной нормы ТК РФ в отношении руководителей подтверждается многочисленной судебной практикой.
Поэтому, если по истечении срока трудового договора решение работодателем не принято, а руководитель продолжил исполнение своих должностных обязанностей, то трудовой договор с руководителем изначально считается заключенным без условия о сроке, т.е. на неопределенный срок.
Федеральной службой по труду и занятости были даны разъяснения о применении правила, изложенного в пункте 4 статьи 58 ТК РФ, и было отмечено, что в связи с тем, что условие о сроке трудового договора утрачивает силу, следует внести изменения в трудовой договор, заключив дополнительное соглашение (Письмо Роструда от 20.11.2006 № 1904-6-1).
Если это произошло, то для подтверждения полномочий руководителя на новый срок и подписания дополнительного соглашения с руководителем общему собранию (участнику) общества следует оформить соответствующий протокол общего собрания (решение единственного участника) общества о продлении полномочий руководителя на новый срок или об избрании руководителя на новый срок в соответствии с уставом общества и подписании дополнительного соглашения, поскольку полномочия руководителя по прежнему протоколу фактически прекращаются.
В рассматриваемой ситуации, когда отношения продолжаются по молчаливому соглашению обеих сторон (при отсутствии надлежащего переоформления срочного трудового договора с руководителем), возможны скорее сложности при заключении сделок и во взаимоотношениях с третьими лицами. Ведь, для них в качестве документа о полномочиях руководителя скорее выступают не трудовые договоры и выписки из ЕГРЮЛ, а протокол общего собрания (решение единственного участника) общества об избрании руководителя.
Какие существуют риски при выборе того или иного варианта оформления трудовых отношений с руководителем?
1. Работодатель, с одной стороны, ограничен положениями устава общества в части срока избрания руководителя, и поэтому при заключении трудового договора формально должен следовать уставу, а также в соответствии со ст. 59 ТК РФ получить согласие работника на срочный договор. Поэтому, если не будет согласия работника на срочный трудовой договор, могут последовать санкции к работодателю за нарушение трудового законодательства по ст. 5.27. КоАП РФ.
Заключение трудового договора с руководителем на неопределенный срок не соответствует уставу общества, и такие трудовые договоры, как правило, не заключаются .
2. Трудовой договор с руководителем, независимо от того срочный он или на неопределенный срок, может быть в любое время расторгнут по решению уполномоченного органа юридического лица на основании статьи 278 ТК РФ.
Поэтому, независимо от вида договора согласно ГК РФ, работодатель даже без объяснения причин своим решением (протокол общего собрания или решения единственного участника общества) всегда может расторгнуть трудовой договор с руководителем, в том числе, если его не устраивает положения о сроке договора.
3. Чтобы минимизировать риски при взаимоотношениях с самим работником-руководителем и различными проверяющими органами, работодателям желательно не допускать неурегулированности трудовых отношений с руководителями и заранее, до истечения срочного трудового договора, решать вопрос, на каких условиях в дальнейшем строить трудовые отношения с работником.
Это решение необходимо оформить протоколом общего собрания (решением единственного участника) общества, в котором (с учетом согласия работника) должно содержаться одно из решений: избрать руководителя на новый срок и подписать срочный трудовой договор либо считать трудовой договор с руководителем заключенным на неопределенный срок и подписать дополнительное соглашение к трудовому договору.
Поскольку речь идет, прежде всего, о трудовых отношениях, и то и другое решение соответствует ТК РФ.